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中国 – 合并与收购法规

《关于外国投资者并购境内企业的规定》(《并购规定》)

於2006年8月8日,商务部、国务院国有资产监督管理委员会(国资委)、国家税务总局(国税总局)、国家工商行政管理总局(国家工商总局)、中国证券监督管理委员会(证监会)和国家外汇管理局(外管局)联合发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》(《并购规定》),于2006年9月8日开始生效。

《并购规定》为中国对外国收购中国公司的法规发展的显著的一步。《并购规定》施加的要求对进入中国市场的外国私募股权投资者及寻求海外资金的中国企业均具有重大影响。
《并购规定》的主要特点:

  • 说明了政府更加关注跨境并购交易
  • 一系列的并购交易须商务部批准
  • 对返程投资施加了限制
  • 涉及控制中国资产的离岸特殊目的公司的首次公开招股须证监会批准
  • 允许使用外国公司的股份以并购中国公司 (股权交换)
  • 要求中国商务部批准涉及重要行业、可能影响全国的控制中国公司的外国收购
  • 知名中国品牌的担保或拥有权
  • 确认商务部为并购有关的反垄断问题的主要监管机构

《并购规定》的范围

《并购规定》适用于股权并购及资产并购。

股权并购的定义是外国投资者购买外商投资企业以外的企业(一家境内公司)的股权或认购境内公司的增发股份,导致境内公司转变为外商投资公司。

资产并购的定义包括:

  1. 外国投资者设立外商投资企业,以购买并运营境内公司的资产;及
  2. 外国投资者购买境内公司的资产,并将该等资产投资于所成立的外商投资企业,以运营该等资产。

《并购规定》涵盖的所有并购均须获得商务部门的批准,即中国商务部的批准或于某些情形下获得省级商务部门的批准。

若外国投资者收购在中国证券交易所上市的境内公司的股份,该收购将需遵守《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》及《并购规定》。收购上市公司的股份须额外遵守《上市公司收购管理办法》。

《并购规定》不适用于涉及外商投资企业的并购交易,此等交易由外商投资企业股权转让的法规所管辖。同样,《并购规定》不适用于涉及金融机构(包括银行及保险公司)的并购交易。

《并购规定》实施后

自2006年《并购规定》实施后,很少有红筹股重组根据该规定获批准。这已有效阻止离岸控股公司架构下的中国公司的重组。

该等对返程投资的有效禁止在2008年12月由商务部颁发的《外国投资准入管理指引手册》中得以确认。该手册已声明商务部仅考虑批准以下两种情形的返程投资申请:

  1. 若离岸收购方是上市公司;或
  2. 如符合以下条件 :

(a) 离岸收购方的成立已获批准;

(b) 离岸收购方已开始运营;及

(c) 离岸收购方将从盈利中向该收购提供资助

除该两项例外情形,大多数返程投资继续受禁。

但是《并购规定》并未禁止中国公司於离岸融资及上市。此等融资及上市的公司数量一直保持很高,尽管此等交易涉及《并购规定》生效前已重组的公司。

此外,其他架构已被采用以解决《并购规定》带来的返程投资挑战。许多该等架构涉及可变利益实体架构或合营企业架构的变奏。

中国并购规定

关于外国投资者并购境内企业的规定

中国公司

外商投资企业

中国证券交易所

外国投资准入管理指引手册

外国投资者对上市公司战略投资管理办法

上市公司收购管理办法

中国商务部

中国证券监督管理委员会