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在香港设立营运业务

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在香港设立营运业务

1. 引言

国际商业社会普遍认为香港是世界主要的金融及商业中心之一。

本报告为香港以外的法团(“非香港公司”)欲在香港建立运营将要考虑的事宜提供一个概要。

本报告描述《公司条例》的一般特征,而《公司条例》是管辖在香港建立业务运营的主要法例。

2. 在香港建立业务运营的普通方法

非香港公司主要考虑的因素是其在香港的业务运营应如何开展。普遍方法是:

  • 在香港成立一家有限责任私人公司作为该非香港公司的全资附属公司(“附属公司”);或
  • 非香港公司设立分支办事处;或
  • 非香港公司的另一家海外附属公司设立分支办事处

在香港设立运营亦有其他方法(例如根据合营企业安排、通过合伙或收购现有业务的方法),而我们在本手册重点探讨上述方法。

3. 成立附属公司

一般而言,若非香港公司在香港成立附属公司不是主要为募集股权,该附属公司将通常以私人股份有限公司(相对于公众有限公司)成立,因私人公司与公众公司相比,具有较少的繁重的披露责任。

根据香港《公司条例》,香港的私人公司被定义为符合以下说明的公司,其章程细则1:

  1. 限制股东转让股份的权利;
  2. 将股东的最高人数限于50人(不包括(a)本身是有关公司现任雇员的人;及(b)曾同时是有关公司的雇员及成员的前雇员并仍继续是成员的人);及
  3. 禁止邀请公众人士认购该公司的任何股份或债权证。

另外,该私人公司不得是担保有限公司。

3.1. 成立

为成立附属公司,非香港公司须编制成立文件:

  1. 公司的章程细则;
  2. NNC1表格 –成立表格(股份有限公司)2; 及
  3. IRBR1表格 – 向商业登记署发出通知。

该等文件连同注册费及商业注册费须呈交予公司注册处处长。3

注册附属公司时,公司注册处处长将发出注册证明书,核证其成立及有限责任地位。该证明书亦是以下所述的确证4:

  1. 《公司条例》中就有关公司注册的所有规定已获遵守;及
  2. 该组织为获授权注册之公司,并已根据《公司条例》注册。

通常,注册程序自向公司注册处呈交有关文件之日起,需四至五个工作日。但是,也有可能透过收购一家“空壳公司”在一两日之内成立附属公司。“空壳公司”是根据章程细则的标准格式已经成立的公司。该“空壳公司”的组织章程文件及名称可于后期视需要而修订。更改公司名称的费用为295港元。5

3.2. 组织章程文件

附属公司组织章程文件于章程细则中列载。

章程细则是获注册公司成立的根本性文件。《公司条例》规定了以下公司须在其章程细则中具宗旨条款(即规定拟进行的业务范围或活动及公司权力的条款)6

  1. 欲申请略去其名称中“Limited”字样的特许证之公司;或
  2. 其章程细则须遵守香港其他法例规定的公司。

3.3. 股本

《公司条例》规定香港公司的股份均无面值。《公司条例》未对发行的股份数目作出任何规定。具股本的香港公司的章程细则可述明该公司可能发行的最大股份数目。

根据《公司条例》,香港公司须至少有一名成员(即股东)及一名成员可能为实益拥有人的代名人。该成员毋须为香港居民,其可以是个人或法团。

3.4. 名称

除非非常有限的情形(例如慈善公司),附属公司须以“limited”结尾并不得与已在公司注册处处长获注册的公司名称或根据香港任何条例成立的法人团体的名称相同。7

现在,公司可以英文或中文或中英文表述的其名称进行注册。附属公司的名称若用中文,该名称的末尾须为规定的四个汉字(“有限公司”,译作“limited company”)。除非获公司注册处处长的允许,不得采用包括“政府”、“部”或“委员会”或其他名称等可能令人产生该公司与中央人民政府或香港政府或任何政府部门有任何联系的敏感词语。8 选择公司名称时,公司应知悉普通法“假冒”侵权,这涉及混淆地使用与另一企业类似的企业名称,以致对该其他企业的所有权人已造成、或可能造成实际损害。

若附属公司注册于与已经获注册的另一公司的名称相同或太过类似的名称之下,处长可能指示该附属公司于注册后12个月内更改其名称。

3.5. 董事及公司秘书

附属公司须至少有一名董事及一名公司秘书,而若该公司仅有一名董事,则该董事不能担任公司秘书。9

附属公司的董事:

  1. 可以为任何国籍及可以为个人或法团(《公司条例》要求每家私人公司至少有一名自然人董事);
  2. 须年满18岁; 及
  3. 须不得丧失担任董事的资格(例如,因破产10、欺诈或其他就《公司条例》涉及不诚信或持续违约的可公诉罪行)。

公司秘书负责履行保留附属公司账簿及记录、保管公司印章并确保所有必要的文件向公司注册处处长备案等义务。公司秘书可为个人或法团。若公司秘书为个人,其须居于香港。但是,如公司秘书为法团,其须在香港设有注册办事处或营业地点。11

3.6. 注册办事处

就某附属公司而注册的法团成立表格必须述明拟用作该附属公司的注册办事处的地址。自该附属公司成立为法团的日期起,该注册办事处的地址如发生任何变更,均须通知注册处处长。附属公司须在香港设有一个注册办事处,让所有法律文件、通知或通讯均可送达该公司。12 若该等通知或通讯留在或以邮递方式送交该办事处,则视为妥善送达。13若附属公司的注册办事处地址变动,按订明表格(NR1表格)的变更通知须于该变动15日内送交注册处处长。

注册办事处不一定是公司运营的地址,例如其可以是公司核数师的地址。公司的各种法定登记册及文件均须备存于公司注册办事处。14 其中包括债权证持有人登记册、股东登记册、押记、董事及公司秘书、设立押记的各文书副本、获准许的弥偿条文副本或列明该等条文的条款的书面备忘录、管理合约副本或列明该等合约条款的书面备忘录、股东决议文本、成员大会的议事程序的记录及唯一成员决策及《公司条例》第384条所述的附带详情的登记册书面记录。

若该等登记册及文件备存于公司注册办事处以外的地址,须向公司注册处处长通知其备存地点。15

3.7. 核数师

根据《专业会计师条例》,附属公司须委任在香港注册并具公认资格的一名会计师或会计师事务所担任核数师。16

3.8. 商业登记

根据《商业登记条例》,作出成立申请时,申请人须向局长支付规定的商业登记费及税项,并向处长递交经局长订明格式的通知(IRBR1表格),连同其他成立文件。附属公司成立时,则视附属公司已作出商业登记申请。

公司成立时,将颁发商业登记证及注册证明书。附属公司须展示商业登记证。商业登记证有效期为:

  1. 一年;或
  2. 三年。

4. 设立分办事处

因商务原因,非香港公司可能更愿意在香港设立分办事处(“分办事处”)或通过该非香港公司的海外附属公司设立分办事处。下文描述在香港设立非香港公司的分办事处的程序(类似规则适用于设立海外附属公司的分办事处)。

4.1. 程序

在香港成立非香港公司的营业地点,则分办事处存续。

就《公司条例》第16部而言,“营业地点”包括股份转让或股份登记办事处,但不包括经香港金融管理局批准由相关持牌银行成立的当地代表处。高级人员或雇员基于相对持久地占用处所而为非香港公司开展业务,则营业地点将正常存续。若非香港公司委任香港代理但在香港并无属自身的办事处或其他营业地点,则该公司一般将不被认为在香港已设立营业地点。

4.2. 登记规定

在香港设立营业地点的非香港公司须根据《公司条例》第16部申请登记为“非香港公司”。

就登记而言,在香港设立营业地点后一个月内,须向公司注册处处长递交以下文件及资料:17

  1. 非香港公司的章程文件的经核证副本(宪章、法规或章程大纲及公司的章程细则或对公司的组织或构成作出规定的其他文书);
  2. 非香港公司的注册证明书的经核证副本(若根据非香港公司欲成立地的法律,颁发注册证明书并非惯例,则非香港公司须递交公司注册处处长认为充分的其他注册证明);
  3. 披露以下资料的NN1表格 (登记为非香港公司的申请表):
    • 非香港公司的名称;
    • 非香港公司的成立地;
    • 设立香港营业地点的日期;
    • 在香港及成立地(如有)的主要营业地点的地址;
    • 成立地注册办事处的地址;
    • 董事及秘书(如有)的详情,包括其名字或别名、任何前用名字、住址、国籍及身份证/护照号码(若董事或秘书为公司,该公司的名称及注册/主要办事处)及委任日期;及
    • 获授权代表公司接收须向非香港公司送达的法律程序文件及任何通知的至少一名人士的名字及地址(居住于香港的自然人或开展律师或专业会计师执业的公司)。
  4. 按照非香港公司成立地法律规定格式的非香港公司最近刊发的账目的经核证副本或,若无该规定,按照向其成员递交的格式的经核证副本。以下情况下,非香港公司无须遵守该规定:
    1. 根据以下规定,公司无须发布其账目或将其账目交付某人而公众人士有权在该人的办事处查阅该账目:
      • 成立为法团的地方的法律;
      • 该公司注册为公司所在的任何其他司法管辖区的法律;或
      • 任何该等司法管辖区的任何证券交易所或类似的监管机构的规章。
    2. 公司于交付NN1表格前获注册少于18个月,且须发表的公司账目未能拟备;
  5. NM1表格(抵押或押记详情)连同设立押记或证明有该项押记的文书的经核证副本(若公司对其在香港的财产设立押记或收购在香港的已设立押记的财产)(注册费须为340港元);
  6. IRBR2 表格(向商业登记署发出的通知)

注册费向公司注册处支付,商业登记费向税务局支付。

符合注册规定时,公司注册处处长将颁发非香港公司注册证明书,税务局将颁发商业登记证。注册证明书正常情况下将在14个工作日内获颁发。18

4.3. 名称

在香港设立分办事处的非香港公司名称注册的限制规定与适用于附属公司的限制类似(见上述第3.4段)。

4.4. 商业登记

《商业登记条例》条文适用于分办事处的设立,如同适用于附属公司一样(见上述第3.8段)。

5. 持续责任

附属公司

5.1. 登记册

附属公司须备存许多登记册。这包括债权证持有人登记册、股东登记册、押记登记册、董事及公司秘书登记册。

5.2. 账簿

附属公司须备存适当的会计记录,该会计记录足以显示及解释公司的交易、以合理的准确度,在任何时间披露公司的财务状况及财务表现;使董事能够确保财务报表符合《公司条例》。19

账簿须备存于附属公司的注册办事处,或董事认为合适的任何其他地方。与《公司条例》规定的其他记录例如股东登记册及押记登记册不同,账簿无须备存于香港。若其备存于海外,以合理的准确度足以披露附属公司的财务状况的该等账目及申报表,须相隔不超过6个月送交并备存于香港某地方。该等账目及申报表的详情亦须足以拟备附属公司的账目。

5.3. 周年成员大会

附属公司须于每个财政年度的会计参照期结束后9个月内召开周年成员大会(“周年成员大会”)(即股东会议)。会计参照期是厘定财政年度所参照的期间。

若会计参照期为附属公司的首个会计参照期并长于12个月,附属公司应在其注册周年日后的9个月内或该会计参照期结束后3个月内召开周年成员大会,以较晚者为准。

周年成员大会为股东就任何事宜质问董事提供了一个机会,尤其是通常在会议上呈现的账目及报告。周年成员大会的其他业务可能包括宣派股息(若拟进行宣派)、选举董事替任退任的董事及委任核数师。

5.4. 周年申报表

每年,附属公司注册周年日后42天内,该附属公司须向公司注册处处长递交周年申报表 – NAR1表格(详细载述各项事宜,包括其股本及董事)进行备案。周年申报表须由公司董事或公司秘书手工签署。

若申报表未于指明的时限内备案,附属公司及其每一高级人员可面临检控,如属犯罪,可处罚款。20 另外,就延迟对周年申报表进行备案,应支付明显较高的登记费。公司注册处可将持续未进行周年申报表备案的公司从公司登记册删除。21

5.5. 年度账目

董事(实践中是核数师)须在附属公司周年成员大会召开前不多于9个月内拟备财务报表并将其呈交周年成员大会。22 财务报表须真实而中肯地反映附属公司于该财政年度的财务状况及财务表现。23

账目中须订明的各项其他事宜在《公司条例》附表4详述,包括董事薪酬、失去职位的赔偿及向董事作出的贷款。一般而言,附属公司亦需在其年度账目中披露其最终控股公司的名称及注册地。

未能在周年成员大会上向公司呈交财务报表的董事即属犯罪。

5.6. 年度报告

核数师报告及董事报告须随附于附属公司的年度账目中,并提交该公司的周年成员大会供其成员审阅。核数师报告须述明(受例外情形规限)财务报表是否真实而中肯地反映该附属公司的财务状况及财务表现。关于附属公司及其业务,尤其是附属公司于该财政年度的损益及该附属公司截至该财政年度的事务状况详情,须在董事报告中作出。

5.7. 押记的登记

附属公司设立的若干押记或其他担保详情须在该等押记或担保设立后一个月内连同设立或证明押记的文书(如有)的经核证副本,交付公司注册处处长。订明时限以外所交付的押记文件将不被接收,除非原讼法庭授予命令延展登记时限。24若押记是就在香港以外的财产在香港以外设立,则登记期是设立该项押记或证明有该项押记的文书的经核证副本(如付出应有努力发送)可在经正常的邮递程序于香港接获的日期后的一个月。 25

同样,附属公司收购存在原有押记的财产时,该押记须在收购完成日之后一个月内登记。未能对该押记进行登记导致该押记对附属公司的任何清盘人及任何债权人无效。尽管该押记无效,“受押人”有权就该押记担保的任何债务偿付以无抵押债权人的身份提出索偿,并且该金额应由附属公司立即支付。26

5.8. 登记的详情

登记的细节及详情如有任何变动,须向公司注册处处长作出通知。这包括但不限于:

  1. 注册办事处的任何变动;27
  2. 附属公司配发股份;28
  3. 附属公司董事及公司秘书的任何变动及其详情的任何变动;29
  4. 附属公司股东通过的特别决议,例如修改其章程细则。

5.9. 公众审阅

在公司注册处处长备案的所有文件均可向公众开放供其查阅,并且任何人士若支付费用,均可获得该等文件副本。30

5.10. 披露

附属公司须以可阅字样显眼地在每个办事处及其在香港开展业务的地方展示其正确的名称全称,并须在其所有商业信函、通知及其他正式刊物(除其他事宜外)内述明同样的全称。31

附属公司须拥有载有该公司全称的法团印章,并且该印章须为金属印章。32

分办事处

5.11. 周年申报表

每年,非香港公司须于注册日之后42天内,向公司注册处处长递交周年申报表 – NN3表格进行备案。周年申报表须由非香港公司的董事或公司秘书或香港获授权代表手工签署。

若申报表未于指明的时限内备案,就周年申报表的延迟备案,应支付明显较高的登记费。

5.12. 账目

若非香港公司属上述第4.2(d)条所述类型的公司,则该公司需向公司注册处处长递交其账目。否则,非香港公司须每年在其公司在香港注册周年日之后42天内将其账目连同周年申报表向公司注册处处长递交。33该等账目须经非香港公司的董事、公司秘书或香港获授权代表核证。

任何情况下,分办事处应为税项申报编制分办事处账目。

5.13. 押记的登记

根据第336条,只有非香港公司就其香港财产设立的或购买的香港财产设立的并根据第16部进行登记的押记,将须在公司注册处处长登记。因此,非香港公司设立的但未根据第16部进行登记的押记,将无须登记。

第 333(2) 条规定,在香港注册的船舶及飞机,无论其实际位置处于何处,均将视为香港的财产。同样,于香港以外地方注册的船舶及飞机将视为香港以外的财产。

非香港公司就其在香港境内的财产设立的任何抵押及押记详情,须于该等抵押或押记设立后1个月内,向公司注册处进行登记。34 进一步而言,非香港公司亦须就其取得的香港境内的财产设立的原有押记进行登记。

5.14. 登记的详情

如非香港公司的若干注册文件或详情发生任何更改,须通知公司注册处处长。该等更改包括:

  1. 非香港公司的董事、公司秘书或获授权代表或其详情的任何更改(将在更改之日后1个月内备案)35;
  2. 香港的主要营业地点的地址及获成立为法团的地址及获成立为法团所在地方的注册地址的任何更改(将在更改之日后1个月内备案)36;
  3. 组织文件、宪章、法规或章程大纲(连同辅助性文件将在更改之日后1个月内备案)37; 及
  4. 非香港公司法团名称的更改 (连同有关政府机关颁发的辅助性文件将在更改之日后1个月内备案)38

5.15. 获授权代表

非香港公司须在香港设有“获授权代表”(见上述第4.2(e)条),直至该公司在香港不再设有营业地点后至少一年的时间。39

5.16. 股份发行

除非非香港公司遵守主要由《公司条例》及《证券及期货条例》施加的系列披露及登记规定,非香港公司不得在香港向公众发售股份或债权证。

5.17. 披露

在香港开展业务的非香港公司须在其所有单据上方及信头、通知及该法团的其他正式刊物内以可阅字样述明其名称、成立法团的所在国及(如有)成立为有限责任公司的事实,并且,若该法团正处于清算,在该法团的所有广告中,须在其名称后面添加“正进行清盘”。40

6. 特别条文

根据正运营的业务类型,该业务运营可能须遵守其他额外立法及受各监管机构的监督及控制。以下非穷尽地列载了须遵守其他香港法例条文的业务类型清单:

  • 银行及存款业务
  • 保险业
  • 投资管理及咨询
  • 外汇、衍生工具、证券及期货交易
  • 纺织进出口业
  • 就业及旅行社
  • 食品及白酒业
  • 货币兑换业
  • 传媒业(包括电影、报纸、剧院、电讯及电视)
  • 运输、航空及交通服务
  • 专业服务(包括律师及会计师)

若欲开展的业务属该等类别,应获取专业人士建议。


1 《公司条例》第11条

2 《公司条例》第67条至第70条及附表2

3 《公司条例》第67条

4 《公司条例》第 69条、第70 (1)及(2)条以及第72条

5 《公司(费用)规例》第26条

6 《公司条例》第 82 条

7 建议向公司注册处处长《公司名称索引》及香港特别行政区知识产权署留存的商标注册进行核实( http://ipsearch.ipd.gov.hk/index.html)

8 《公司条例》第100(2) 条

9 《公司条例》第454条至第 455条及第474条 CO

10 《公司条例》第480(1) 条

11 《公司条例》第474条

12 《公司条例》第658(1) 条

13 《公司条例》第827 条

14 《公司条例》第309(1)(a)、351(1)、352(1)(a)、385(1)(a)、 471(2)、 543(3)、619(1)(a)、628(1)(a)、641(3)(a)条及第 648(3)(a)条

15 《公司条例》第309(2)、 351(4)、354(1)、385(2)、471(4)、543(5)、619(2)、628(2)、641(4)及第 648(4) 条

16 《公司条例》第 393(1) 条

17 《公司条例》第776 条及《公司(非香港公司)规例》

18 http://www.cr.gov.hk/en/publications/docs/14-e.pdf

19 《公司条例》第 373(2) 条

20 《公司条例》第662(6) 条

21 公司注册处已明确说明其可能会考虑在合适的情况下采取删除行动。请参见 http://www.cr.gov.hk/en/faq/faq05_a.htm

22 《公司条例》第 431(1) 条

23 《公司条例》第380(1) 条

24 《公司条例》第346 条

25 《公司条例》第335(5) 条

26 《公司条例》第337(4) 条

27 《公司条例》第658 条

28 《公司条例》第142 条

29 《公司条例》第645(1) 及(4)条、第 652 (1) 及 (2) 条

30 《公司条例》第45(1) 条

31 《公司条例》第659 条、《公司(披露公司名称及是否有限公司)规例》

32 《公司条例》第124 条

33 《公司条例》第789条, 《公司(披露公司名称及是否有限公司)规例》

34 《公司条例》第336(6)条

35 《公司条例》第 791(2)(b) & (c) 条

36 《公司条例》第791(2)(d) 条

37 《公司条例》第791(2)(a) 条

38 《公司条例》第778条 及 第779条

39 《公司条例》第786 条

40 《公司条例》第337 条

Skills

Posted on

2015-01-09