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《公司收购及合并守则》下要约人董事的责任

1. 背景

本备忘录为要约人的董事,就要约人可能从公司股东收购该公司至少超过30%的已发行控股权益的股份(“股份”)而拟备。本备忘录的目的为就要约人依据《公司收购及合并守则》(“守则”)于拟收购中产生的实际及法律问题,提供一般性概述。我们认为证券及期货事务监察委员会(“证监会”)会把该公司视为“公众公司”,以实施守则及其他本备忘录所指的条例及规则。

2. 守则

守则适用于影响香港公众公司的收购及合并事宜。若公司依照守则被视为一家公众公司,则守则将适用于要约人的拟收购。守则属自愿性质,其取决于市场参与者是否愿意遵守它。守则由证监会企业融资部的执行董事(“执行人员”)实施监管,其实施的主要目的为确保 参与收购的所有股东能获得公平及平等的对待。任何人若违反守则,可能会受到证监会的私下及公开谴责,及/或发布有关批评,纪律处分或暂停发行的公开声明。

3. 一般原则

守则列出了10个一般原则,提供了在香港进行与收购及合并有关的商业行为的可接纳标准,详情如下:

  • 所有股东须获得公平待遇;
  • 如果公司的控制权有所改变,通常必须向其他所有股东作出全面收购要约;
  • 在进行要约的过程中或当要约正在计划中,须把某些股东可以获取的资料发放给所有股东;
  • 要约须在审慎及以负责任的态度作出考虑之后才能作出;
  • 应当就有关要约向股东提供充分的资料、意见或时间;
  • 所有与收购及合并有关的人应该尽快披露一切有关资料,并采取所有预防措施,以避免制造虚假市场及作出可能误导股东或市场的声明;
  • 行使控制权时应该信实,压迫小股东的情况无论如何是不能接受的;
  • 董事须考虑股东的整体利益;
  • 董事不得采取任何行动以阻挠拟真正的要约,或导致该等股东无法根据要约的利弊作出决定;及
  • 与收购和合并有关的各方应与执行人员、收购及合并委员会(“委员会”)及收购上诉委员会通力合作。

4. 规则26下的强制要约

除了上述原则外,守则亦包含了36条规则,其实施了一般原则。最重要的规则为有关作出强制要约的规则26。

守则的规则26规定要约人须在下列情况下向受要约人的全体股东作出强制要约,除非获执行人员授予豁免:

  1. 任何人(或两人或以上一致行动)不论是否透过在一段期间内的一系列交易而取得一家公司30%或以上的投票权;及
  2. 持有一家公司不低于30%但不超过50%的投票权的任何人(或两人或以上一致行动)取得额外的投票权,结果令该人或他们所持该公司的投票权百分比,以截至及包括取得上述投票权当日之前的12个月期间所持投票权的最低百分比计算,增加超过2%。这通常被称为“自由增购”规定。

强制要约条件:除非执行人员同意,根据规则26作出的强制要约须符合以下条件:

  • 仅在要约人收到有关投票权的接纳时,该等投票权连同在要约前或在要约期内取得或同意取得的投票权,将会导致要约人及与其一致行动的任何人,持有超过50%的投票权时,作出的要约才可附带条件;然而,如果要约人在作出要约前持有超过50%的投票权,根据该规则,作出的要约通常应当是无条件的。
  • 如果作出或履行该项要约将会或可能取决于某项决议在要约人任何股东大会上是否获得通过,或取决于任何其他条件、同意或安排,则根据该规则不可取得投票权的行动。

根据规则26,若要约人获得一家公司30%或以上的股份(假如均为有表决权的股份),则该要约人必须向所有其他股东作出强制要约,就涉及的剩余权益股本,以现金形式作出或附有现金选择,而金额须不少于要约人或与其一致行动的任何人在要约期内及在要约期开始前6个月内所支付的最高价格。作出的强制要约不得取决于要约人股东大会是否通过决议。

要约人将必须准备正式的要约文件及如下依守则规定进行要约:

5. 自愿要约

有别于强制要约,自愿要约可附带条件,除非该条件将取决于要约人自己的判断或该条件可在其控制范围内或可酌情实现。自愿要约还可以附带接纳水平须超过50%的条件。要约可以现金或证券的形式作出,尽管根据规定情形,现金要约或证券要约必须向所有股东作出。若要约人或任何一致行动方,在要约期内或要约期开始前的6个月内,已取得目标公司附有10%或以上投票权的现金股份,则全面要约必须以现金或伴随现金选择的形式作出,且金额须不少于已支付该等股份的最高价格。相反,若要约人或任何一致行动的任何人,在要约期内或要约期开始前3个月内,以交换证券的形式已取得目标公司附有10%或以上投票权的股份,则必须作出全部股份要约。

6. 要约

要约自要约人向该公司的股东寄出正式要约文件后生效。正式要约文件将会附有接纳表格,而愿意接纳要约的股东须签署并发回要约人。要约文件将列明要约条件。该要约将取得该公司所有已发行股份,除了要约人及与其一致行动人现时拥有的股份。

7. 顾问

涉及收购要约的公司的董事会将须要寻求下列人士的意见:

7.1 财务顾问

要约人的财务顾问的主要职责是就要约的财务方面提供意见,及其是否公平合理。不仅要约人需要委任财务顾问,而守则规定,公司的独立委员会的董事须获取称职的独立财务意见,并使该财务意见为公司股东所了解。财务顾问也将协助谈判要约条款。

除就财务事项提供意见外,财务顾问还可对要约的全面实施、时间表、文件及与执行人员及委员会联络的事项负责,尽管法律顾问也可全面或部分扮演这些额外角色。

7.2 法律顾问

要约人及公司的法律顾问均将会就要约法律方面提供意见。联同财务顾问,法律顾问还将会参与谈判并就解决文书方面及与执行人员及委员会联络的事项负责。

7.3 股票经纪

若其并没有被任命为财务顾问,则需要咨询要约人或公司的股票经纪。他们将会对市场对要约的看法及联络主要股东及香港联合交易所有限公司(“联交所”)等事宜提供的意见负责。

7.4 核数师

要约人或公司的核数师将参与财务及其他需要在要约期内于文件中予以披露的资料的编制。

7.5 传媒顾问

要约人或公司可聘请一间专业的记者公司或财经公关顾问协助起草和发布新闻稿,处理与传媒及主要股东的联络事宜。

7.6 在任何交易前寻求意见

作为一般规则,参与要约的人(包括要约人的董事及公司)不得进行该公司或要约人(包括期权等)证券的交易,除非就该具体交易已采取了专业意见。

8. 要约的正式公告

一旦就要约的正式条款达成一致及拥有所需的资金,要约人将会作出正式的要约公告。该公告不构成要约本身,但根据守则,须包括所有其条款。

9. 要约文件

要约文件通常在正式公告作出后可行的情况下尽快寄出,无论如何,根据守则的规定,要约应在21天或35天(如属证券交换要约)内寄出。要约文件将通常包括如下内容:

9.1 正式要约

正式要约通常以函件形式列载,并通常来自要约人的股票经纪或商人银行。正式要约包括要约价格、要约人及公司的业务资料,税收意见及接纳程序。

9.2 要约人的来函

要约人董事局将在函件中解释要约原因。

9.3 条款及条件

要约文件还将包含正式的要约条款及条件。如上所述,依据规则26的强制要约仅在要约人获得附有50%或以上的目标公司的投票权的情况下才能加附条件。若要约人及一致行动的人,在作出要约前持有超过50%的投票权,则根据规则26作出的要约通常是无条件的。

然而,自愿要约可以附带条件及指定超过50%的可接纳水平。现实中,在自愿要约的情况下,最重要的条件大多数可能与要求接纳、同意及其他授权及重大变更相关。

  1. 接纳– 根据守则,要约通常须在要约人接收接纳的情况下附条件而该与已经持有或同意获取的股份一起,代表受要约公司50%的投票权。自愿要约可以规定较高的接纳水平,但要约人可放弃该条件。
  2. 同意– 要约通常将会明确表示其附带需获若干同意的条件,而有些条件可以由外部规定施加。此外,条件可指若干要约人希望满足的一般监管规定,但其通常会保留放弃权利。
  3. 其他条件– 如果公司发生了重大负面变动,要约人通常将会希望能够撤销其要约;同样要约人很有可能决定放弃该条件。
    守则可预防要约人主观地设立条件,或预防要约人援引引起要约失效的条件(接纳条件除外),除非出现重大问题。
  4. 其他资料– 最终,要约文件将包含主要遵照守则的其他详细资料及条款。该资料将会包括要约人关于公司及其雇员的意图,公司的财务资料,包括如何对要约作融资、股东详情、各方及其联系人的交易、盈利预测证明的资料等。在证券交换要约的情况下,要约文件须列明有关用于交换的证券及其股份被要约交换的公司的性质及详情的额外资料。
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Posted on

2014-12-29