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香港联合交易所有限公司主板上市公司董事的责任

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香港联合交易所有限公司主板上市公司董事的责任

引言

本文件之目的是概述在香港联合交易所(“联交所”)主板上市的公司的董事的职责及责任。

I. 董事责任的主要来源

公司董事的持续职责与责任源自香港法律、公司成立为法团所在地的法定管辖区的法律及非法定的监管及合约,包括以下:

  1. 普通法及适用的香港法例包括香港的《公司条例》及《证券及期货条例》(该“《条例》”);
  2. 《香港联合交易所有限公司主板证券上市规则》(《主板规则》)及《香港联合交易所有限公司创业板证券上市规则》(《创业板规则》)(统称为《上市规则》),包括《企业管治守则》(该《守则》)及《上市公司董事进行证券交易的标准守则》;
  3. 《香港公司收购、合并及股份回购守则》(《收购守则》);
  4. 在主板上市的公司的每一位董事均需要呈交联交所的《声明及承诺》(《主板规则》附录5表格B);及
  5. 公司注册处刊发的有关《董事责任指引》。

II. 董事责任

  1. 确保符合上市规则的责任

    上市发行人在其上市申请中承诺一旦他的证券在联交所上市就会遵守《上市规则》。根据《主板规则》第13.04节,上市发行人的董事对确保该上市发行人完全遵守《上市规则》的规定有共同及个别责任。在主板上市的上市公司的董事需要以《主板上市规则》附录5表格B(或中华人民共和国公司的《主板规则》附录5表格H)的形式,向联交所呈交《声明及承诺》。

    《主板规则》附录5表格B中规定董事应承诺以下事项:

    1. 尽他最大能力遵守《主板规则》及尽他最大努力确保上市发行人遵守《主板规则》;
    2. 尽他最大能力遵守,且尽他最大努力确保上市发行人遵守该条例第XIVA部(有关内幕消息(即股价敏感资料)的披露)及第XV部的规定(其所列的有关上市发行人及其关联公司的股份及债券收益的披露规定),《收购守则》、《公司股份回购守则》及其他一切在香港不时生效的相关证券法律法规并尽其最大努力确保上市发行人依照遵守;及
    3. 配合任何联交所上市科及/或上市委员会进行的调查。

    任何违反上述任何承诺的董事将会受到《上市规则》规定的制裁。

  2. 董事的受信责任及其技巧、谨慎及努力行事的责任

    规则要求董事共同及个别地履行受信责任及以应有的技能、谨慎和勤勉行事的责任,至少相当于香港法例所确立的标准(规则第3.08条)。根据规则第3.08条,每个董事在履行其董事职务时,必须:

    1. 诚实且善意地以公司的整体利益为前提行事;
    2. 为适当目的行事;
    3. 对发行人资产的运用或滥用向发行人负责;
    4. 避免实际及潜在的利益和职务冲突;
    5. 全面及公正地披露其与发行人签订的合约中的权益;及
    6. 以应有的技能、谨慎和勤勉行事,程度相当于别人合理地预期一名具有相同知识及经验,并担任发行人董事职务的人士所应有的程度。

    《主板规则》第3.08条还要求董事应积极关心发行人事务,并对发行人业务有全面理解,在发现任何欠妥事宜时亦必须跟进。董事可以将职能指派他人,但并不就此免除其职责或运用所需技能、谨慎和勤勉行事的责任。

    董事责任载列于公司注册处《董事责任指引》。董事必须遵从该指引,否则将被视为违反《上市规则》(联交所指引信HKEx-GL62-13 第2.8段)。

    新《公司条例》下技巧、谨慎及努力行事的法定责任

    于2014年3月3日生效的新《公司条例》(第622章)第465(1)条总结了《主板规则》第3.08条(f)段所列的董事技巧、谨慎及努力行事的责任。(f)段落下对董事预期的技巧、谨慎及努力行事的责任水平,由于使用了主观测试,被认为过低。所预期的水平为可从一个人具有的某种董事知识及经验的而可合理预期的技巧、谨慎及努力行事的水平。

    第465(2)条采取了一个混合客观及主观的测试。所要求的谨慎、技巧及努力行事的水平,是指一个合理勤勉的人在行事时会具备:

    (a)可合理预期任何人在执行有关董事就有关公司所执行的职能时会具备的一般知识、技巧以及经验(客观测试);及

    (b)该董事本身具备的一般知识、技巧以及经验(主观测试)。

    此标准比之前的较高,因为第465(2)(a)条的客观测试为最低标准,且不能向下调整以迁就无能力达到基本标准的人士,而该标准为对于一个合理勤勉的人履行同一职位的合理预期。在主观测试下,若某人士因为具有一些特殊技巧、知识或经验(例如会计师)而被任命为董事,相对于不具有该等特殊技巧、知识或经验的董事,较高的谨慎、技巧及努力行事的水平将适用于该董事。

    虽然《公司条例》第465(2)条不直接适用于非香港公司董事(即在香港之外注册成立的公司),在联交所上市的非香港公司董事必须按照第3.08条的要求遵守规定的技巧、谨慎及努力行事的责任水平。

III. 违反《主板规则》的后果

根据《主板规则》第2A.09节,若董事违反任何主板规则,联交所可以进行如下纪律处分,其包括但不限于:

  • 发出私下谴责;
  • 发出载有批评的公开声明;
  • 作出公开指责;
  • 向监管机构(例如证券及期货事务监察委员会(“证监会”))或海外的监管机构申报违反规则者的行为;
  • 要求在指定期间内修正违反规则的事宜或采取其他补救行动;及
  • 联交所酌情采取或不采取其他行动。

若联交所认为上市发行人违反《主板规则》而情况严重,联交所可以根据《主板规则》第6.01(1)条指令任何证券停牌或将任何证券除牌。

董事还应当认识到根据该证券条例第384条,蓄意或罔顾后果地提供任何虚假或误导性资料或消息,尤其是呈交联交所或证监会的公开披露的文件(包括根据《上市规则》持续披露责任的规定下呈交的任何文件),是一种违法行为。一经定罪最高可判处2年的监禁及100万港币的罚款。

根据该条例第214条,若法院认为某董事对公司失当行为负全部或部分责任,则可以发布命令饬令该董事不得担任任何法团的董事,该命令最长可有效15年。为此,失当行为包括未向股东提供他们合理期望的一切有关公司业务或事务的资料或消息。证监会于2010年3月,剥夺了2名前汇多利国际控股有限公司执行董事作为董事5年的资格,原因为他们未能告知公司股东该公司陷入严重财务困难。

IV. 董事在招股说明书中误述的责任

《上市规则》要求发行人的董事要对招股章程的内容承担全部责任。招股章程必须载述如下责任声明“董事经一切合理查询就其所知确信,本文件所载的资料或消息在一切重大方面均准确完整,没有误导或欺骗,没有遗漏其他事宜可导致本节或本招股章程所载任何陈述产生误导。

招股章程所载的不真实陈述或重大资料的遗漏(“误述”)可为发行人董事招致刑事及/或民事责任。主要方面包括:

  • 《公司(清盘及杂项条文)条例》第342E条—就招股章程中的错误陈述,对具体的人(包括董事)施加民事责任
  • 《公司(清盘及杂项条文)条例》第342F条—就招股章程中的误述,对“批准在香港发出招股章程”的人(可能包括董事)施加刑事责任
  • 《证券及期货条例》第108(1)条—对作出任何失实陈述、罔顾实情的失实陈述或疏忽的失实陈述,包括诱使他人投资证券的人,施加民事责任
  • 《证券及期货条例》第277条及第281条—对为诱使进行证券交易而披露虚假或具误导性的资料的人,施加民事责任
  • 《证券及期货条例》第391条—对为诱使进行证券交易而作出关于证券及期货合约的虚假或具误导性的公开通讯的人施加民事责任
  • 《证券及期货条例》第107条—对为诱使其他人进行证券交易而作出失实陈述或罔顾实情的失实陈述的人,施加刑事责任
  • 《证券及期货条例》第298条—对为诱使交易而披露虚假或具误导性的资料的人,施加刑事责任
  • 《证券及期货条例》第384条—对在向联交所或证监会呈交的招股章程或其他文件中提供虚假或具误导性的数据的人,施加刑事责任

责任还可能来自:(i)《失实陈述条例》或《盗窃罪条例》;(ii)侵权行为;或(iii)合约的约定。

更多资料或消息,请参看附件“在香港联合交易所上市而刊发的招股章程在《香港法例》下的潜在法律责任”。

V. 向分析人士披露重大消息的限制

招股章程是公司在香港首次公开招股的唯一文件。

其他任何向公众(或公众的组成人员)提供证券的文件根据香港法律可能构成“招股章程”,如有这情形:

  • 招股章程的内容规定将适用;
  • 翻译规定将适用;及
  • 注册规定将适用。

违反有关招股章程的法例是刑事犯罪行为。

为避免承受法律责任的风险,公司的董事及高级管理人员必须确保没有向任何投资研究分析人士提供有关公司或其证券的重要消息,除非该消息为依合理期望应包括在招股章程中或可供公众取阅的消息。

  • 在评估任何消息是否为“重要的”消息时,应测试该消息是否对投资者就公司的财务状况及盈利能力得出一个确切而正当的结论。
  • 此限制包括任何以直接或间接,正式或非正式及书面或口头的形式提供给分析人士的消息。限制亦包括通过开会、演讲、实地访问、采访或在任何其他情景下进行的一切交流。

最为重要的是不得向其他人,包括分析人士,提供额外及非公开重要消息。

  • 如向分析人士披露(蓄意或无意的)资料,可使公司或须在招股章程中披露同样的消息;
  • 对招股章程而言,该消息也许是不合适且不可被核实的。

在招股章程有此类陈述的后果

在招股章程中载述以下消息的后果为:

  • 在招股章程中做任何不真实的陈述(包括虚假、具误导性或有欺骗性的陈述)可引致刑事或民事责任,包括每一名董事或批准在香港发出此招股章程的人的个人责任;及
  • 同样地,董事必须就根据受证监会规则而须在上述情况下加载招股章程的消息的真实性、准确性及完整性承担个人责任。

此限制包括任何以直接或间接,正式或非正式及书面或口头的形式提供给分析人士的消息。

若该公司有任何不确定之处,应寻求其其保荐人、香港法律顾问及其保荐人的的法律顾问的指导与帮助。

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Posted on

2014-12-29